ENGУдаленный формат работы обернулся для части бизнеса не только оптимизацией расходов на аренду. С 12 октября столичные работодатели должны не просто перевести на дистанционный режим работы 30% сотрудников, но регулярно предоставлять по ним сведения городу. И перечень данных, и способ их передачи вызывают вопросы и у бизнеса, и у юристов — стороны обращают внимание на риски, которыми может обернуться для компаний и их сотрудников распоряжение мэрии, а также указывают на расхождения с федеральными законами.
Спорные данные
Больше всего сомнений относительно будущих рисков вызвал перечень данных, которые ожидает увидеть мэрия от работодателей. Эксперты разглядели в этом нарушение закона «О персональных данных».
«Согласно новому указу мэра, работодатель обязан предоставлять сведения о сотрудниках по перечню согласно приложению к указу. При этом в самом указе сказано, что данные не должны относиться к персональным. Фактически же запрашиваются номера телефона сотрудника, его машины, проездных карт на общественном транспорте, социальной карты», — напоминает Юнона Сизых, старший консультант департамента юридической практики Alliance Legal CG.
Хотя ФИО каждого сотрудника в данных не фигурируют, номер телефона, машины и социальной карты относятся к персональным данным, и работодатель, выступая представителем работника перед третьим лицом, обязан иметь письменное подтверждение своих полномочий на дачу согласия на обработку персональных данных доверителя, уточняет эксперт.
«Порядок использования персональных данных работников регулируется не только общими нормами ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ (о защите персональных данных), но и специальными положениями ст. 88 ТК РФ, регулирующими основания и порядок предоставления работодателем персональных данных работников третьим лицам, в данном случае мэрии Москвы», — напоминает Александр Алексеев, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса университета «Синергия».
Он также отмечает, что с этой точки зрения требование мэра Москвы о предоставлении персональных данных работников нарушает положения ст. 88 ТК РФ.
«Маловероятно, что компании, которые выполнят указ и предоставят персональные данные работника (без сомнения, номер мобильного телефона относится к персональным данным, несмотря на позицию московского правительства), будут привлекать к ответственности», — считает Виктория Соловьёва, партнер юридической фирмы Law & Commerce Offer.
Положения действующего закона «О персональных данных» позволяют работодателям без согласия работников во исполнение указа мэра Москвы предоставлять персональные данные (п. 2 ч. 1 статьи 6), считает она.
Трудности передачи
Даже заручившиеся согласием на передачу данных компании смогли выполнить распоряжение городских властей далеко не с первого раза. Сервис mos.ru попросту не выдержал наплыва желающих уложиться с выполнением указа в установленные сроки, в его работе начались сбои (в похожей ситуации оказались в начале первого локдауна желающие оформить цифровые пропуска). Примечательно, что чрезмерную загрузку сервиса чиновники связали с поведением самих работодателей, решивших передавать данные именно с 12 октября, тогда как сервис работал уже с 9-го. Правда, затем расширили сроки передачи данных до 19 октября. Как оказалось, далеко не у всех компаний есть электронная цифровая подпись, получить которую оказалось затруднительно в сжатые сроки, особенно в условиях пандемии. Хотя существует возможность авторизации через те же госуслуги.
Как уточнил «Инвест-Форсайту» генеральный директор компании «Облакотека» Максим Захаренко, изначально система позволяла использовать их для подачи данных, но заявка «застревала» в непонятном статусе. В итоге предприниматель был уверен, что передал все данные, но оказалось, что это не так. Не до конца понятным оставалось и множество других рабочих моментов, из-за которых добросовестные компании рисковали оказаться в числе нарушителей указа столичных властей. Например, не было ясности по передаче сведений от компании с одним сотрудником — генеральным директором (как уточняют эксперты, если глава компании на трудовом договоре, данные передать все же стоит), как быть бизнесу, где перевод на удаленку равнозначен закрытию (повара, горничные, официанты, парикмахеры не могут трудиться дистанционно), что делать с сотрудниками в отпусках и командировках, и т.д. Разъяснения по многим из них постепенно публикуются на mos.ru.
«Все мои знакомые директора провели много времени за этим увлекательным занятием вместо выполнения действительно важных стратегических бизнес-задач, таких как повышение ВВП или преодоление “экономических последствий самоизоляции”. В результате таких “инициатив” появляется больше вопросов, чем ответов. Очень надеюсь, что эта активность необходима для мотивации граждан оставаться дома и будет применяться избирательно, а возможные штрафы, если они и будут, будут отменены», — говорит Захаренко.
База для атак
Бурное обсуждение рисков передачи персональных данных лишь с первого взгляда выглядит избыточным. Ведь невозможно полностью исключить, что собранные данные не станут использоваться как против самих граждан, так и против компаний. К примеру, они могут стать основанием для возбуждения против компаний административного производства за неисполнение требования о переводе трети сотрудников на удалёнку, а также внеплановых проверок. Обсуждаются и версии, что переданные данные позволят точнее оценить реальную численность занятых сотрудников налоговым органам, которые тем самым получат дополнительную базу для проверок. Компания с регистрацией на портале mos.ru однозначно станет доступнее властям Москвы для дальнейших персональных юридически обязывающих коммуникаций, полагает генеральный директор компании «Мои Финансы» Илья Шоломицкий. Передача же властям города реальных телефонов сотрудников создает теоретический риск попадания под штрафы.
«Телефон — это, по сути, “радиомаячки”. Сведения от сотового оператора, будучи объединенными с отчетами работодателей, уже система для отслеживания перемещений. Это создает риски для работодателей, ведь “удалёнщик” должен быть дома. Теоретически к работодателю могут появиться вопросы», — уточняет он.
И, конечно же, сложно исключить утечки персональных данных на черный рынок, где они могут стать предметом интереса для мошенников, в том числе финансовых.
Штрафовать нельзя запретить
Невыполнение указа о предоставлении сведения по переведенным на удаленку сотрудникам грозит бизнесу внушительными штрафами: для юрлиц он может составить от 100 до 300 тысяч рублей, для граждан — в десять раз меньше. Об этом сразу предупредили в мэрии, сославшись на статью 20.6.1. КоАП РФ «Невыполнение правил поведения при чрезвычайной ситуации или угрозе ее возникновения».
Пока штрафы для работодателей остаются теорией, и велика вероятность, что на практике бизнес и власти будут договариваться, иначе это грозит негативными последствиями для экономики, отмечает Вадим Ткаченко, основатель и СЕО консалтинговой группы vvCube. Он также полагает, что начисленные штрафы можно будет оспорить.
Как отмечает Александр Алексеев, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса университета «Синергия», именно в указе не обозначены статьи КоАП РФ, по которым будут привлекать работодателей к административной ответственности. Между тем Верховный суд РФ прямо указал, что к административной ответственности можно привлекать только по основаниям, предусмотренным КоАП РФ. Эксперт также напоминает, что постановлением правительства РФ от 2 апреля 2020 г. № 417 установлены правила поведения, обязательные для исполнения гражданами и организациями при введении режима повышенной готовности или ЧС, за их неисполнение предусмотрена ответственность. Но обязанности работодателей предоставлять персональные данные работников третьим лицам они не содержат. Другое дело, что понимание множества противоречий мало что меняет, прежде всего для бизнеса, которому предстоит доказывать правоту в городских же судах.
«Успешность оспаривания зависит от обоснованности штрафов, а в настоящем случае и от позиции судов. Относительно полномочий мэрии при “режиме повышенной готовности” все копья были поломаны ещё весной. Нет, таких полномочий нет, но московские суды встают на сторону московских властей, и это надо учитывать», — резюмирует Дмитрий Константинов, советник, руководитель практики банкротства и финансовой реструктуризации компании «Ильяшев и Партнеры».
Автор: Ольга Блинова
