• Подписывайтесь на  E-mail рассылку

ENG
Generic selectors
Exact matches only
Поиск по заголовкам
Поиск по содержимому
Search in posts
Search in pages
Мнение, Право

Как выявить откаты и воровство в компании

Лев Глухов — партнер международной юридической группы KDS Legal

Коррупция в России давно уже стала массовым и отчасти привычным явлением. Однако было бы неправильным считать, что это явление свойственно только государственным и муниципальным чиновникам. В немалой степени она поразила и бизнес-структуры, причем чем структура больше, тем и влияние этого искушения выше. Владелец бизнеса ориентирован на результат, рискует потерять все при банкротстве, просчитывает экономику проектов, оптимизирует риски. Наемный служащий, какой бы уровень ни занимал, будь он небольшим руководителем отдела или входя в круг топ-менеджмента, подобных рисков не несет и потенциально готов к получению дополнительного дохода от занимаемого положения. Пойдет ли конкретный человек на противоправное действие и даже преступление, зависит от его индивидуальных качеств, степени риска быть разоблаченным, а также от неотвратимости возможных негативных последствий и их вида. Понятие коррупции раскрывается в Федеральном законе от 25.12.2008 г. № 273-ФЗ «О противодействии коррупции».

В соответствии со ст. 1 данного закона коррупция — это не только злоупотребление служебным положением, дача и получение взятки, что может быть совершено должностными лицами органов власти, но и злоупотребление полномочиями, и коммерческий подкуп, что свойственно сфере предпринимательства. Уголовный кодекс РФ содержит целую главу 23, посвященную коррупции в бизнесе, обозначая ее как преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях. В части коррупции для собственника бизнеса важнейшими являются два состава преступления, предусмотренные Уголовным кодексом РФ: злоупотреблением полномочиями (ст. 201 УК РФ) и коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ).

Субъектом злоупотребления полномочиями в коммерческой и иной организации, а также получения коммерческого подкупа может быть не любой сотрудник организации.

Совершить коррупционное преступление в сфере бизнеса может лишь человек, находящийся с организацией в трудовых отношениях, которые имеют свою значительную специфику. Самой природе этих отношений свойственны характер подчиненности, необходимость соблюдения внутренней трудовой дисциплины, повышенные гарантии работника при выполнении своей трудовой функции.

От них следует отличать близкие по содержанию гражданско-правовые отношения, возникающие на основании договоров подряда, оказания услуг, поручения. Такие отношения основаны на принципе равенства сторон договора, и в них вопрос о возможности совершения коррупционных преступлений рассматриваться не может.

Для того, чтобы конкретный сотрудник мог стать субъектом коррупционного преступления в бизнесе, он должен быть постоянно, временно или по специальному полномочию наделен организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями.

В соответствии с разъяснениями, данными Пленумом Верховного Суда РФ, и сложившейся судебной практикой под организационно-распорядительными полномочиями прежде всего понимается руководство трудовым коллективом или отдельными работниками. На практике для привлечения подобного лица к уголовной ответственности необходимо наличие у него хотя бы одного подчиненного сотрудника.

Под административно-хозяйственными функциями рассматривается наделение полномочиями по управлению и распоряжению имуществом организации, в том числе осуществлением контроля за движением товарно-материальных ценностей, определением порядка их хранения, учета, контролем за их расходованием.

Злоупотребление полномочиями — это использование лицом, выполняющим управленческие функции, своих полномочий вопреки законным интересам организации, в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам.

Обязательным признаком данного состава является наступление существенного вреда, прежде всего для самой организации. Такое преступление относится к категории преступлений средней тяжести и наказывается лишением свободы на срок до 4 лет.

Если же действия влекут тяжкие последствия (например, прекращение деятельности организации или ее подразделений), то ответственность вырастает до 10 лет лишения свободы.

Другим важнейшим коррупционным преступлением в бизнесе является получение коммерческого подкупа, то есть получение лицом, выполняющим управленческие функции, денег, ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера за совершение действий в интересах дающего или иных лиц, если такие действиях входят в его служебные полномочия либо оно в силу своего служебного положения может им способствовать.

По своей конструкции коммерческий подкуп является аналогом обычной взятки, которую получают государственные и муниципальные служащие.

Осуществляя борьбу с коррупцией во всех возможных видах ее проявления, законодатель предусмотрел серьезные сроки уголовного наказания для коммерческого подкупа. Так, подкуп в значительном размере (более 25 тыс. руб.) наказывается лишением свободы до 5 лет (преступление средней тяжести), в крупном размере (более 150 тыс. руб.) или группой лиц от 5 до 9 лет (тяжкое преступление), в особо крупном размере (более 1 млн руб.) от 7 до 12 лет (особо тяжкое преступление).

Далеко не все люди осведомлены и осознают, что могут совершить подобные преступления, занимая в коммерческой организации руководящие должности. Кто-то думает, что подобные преступления совершают только должностные лица органов государственной власти, кто-то считает, что в коммерческой организации уголовно запрещены только хищения имущества.

Разъяснительная работа, предупреждение о возможной ответственности и недопустимых формах поведения может стать эффективным способом профилактики откатов.

Когда руководством компании принимается решение об обращении в правоохранительные органы для привлечения виновного сотрудника к уголовной ответственности по коррупционным статьям, основной сложностью чаще всего является отсутствие должного документального оформления полномочий. В государственных и муниципальных структурах к данным вопросам обычно относятся с гораздо большей степенью внимания, особенно в случае, когда это касается давно существующих министерств, ведомств и должностей. В коммерческих структурах этому уделяется гораздо меньшее значение.

Отсутствие должного документального оформления, с одной стороны, не позволяет привлечь сотрудника к заслуженной ответственности, а с другой — подобная халатность в делах провоцирует нестойких к легкому обогащению людей к тому, чтобы перейти закон и действовать вопреки интересам компании.

На первом месте в вопросах документального оформления выступают должностные инструкции. Не везде и не всегда есть возможность утвердить штатное расписание, но издавать персональные должностные инструкции по лицам, наделенным управленческими полномочиями, необходимо обязательно. В таких инструкциях должно быть четко и не двояко описаны конкретные полномочия сотрудника.

В соответствии с Трудовым кодексом РФ существенные условия должны быть изложены в трудовом договоре. В связи с этим подобные инструкции могут являться приложением к трудовому договору либо непосредственно включаться в его текст. Также закон требует, чтобы эти полномочия были возложены на человека постоянно, временно или по специальному полномочию, поэтому необходимо в зависимости от того, на каких условиях осуществляется управленческая работа, своевременно издавать приказы, в которых должно быть указано время, с которого человек приступает к их исполнению.

Самой главной предпосылкой, обеспечивающей саму возможность привлечения человека к уголовной ответственности за подобные преступления, является наличие его подписей в должностной инструкции (приложении к трудовому договору) и приказе о назначении на соответствующую должность, которые подтверждают, что он с данными документами ознакомлен и согласен.

Четкое документальное оформление и предупреждение человека об ответственности за злоупотребление полномочиями является первым и важнейшим условием, которое многих людей — а люди в большинстве своем честны — оградит от противоправного поведения.

Когда руководство компании принимает решение о профилактике откатов и других проявлений коррупции, начать следует с независимой юридической ревизии уже имеющихся в организации кадровых документов, совершенствования текстов трудовых договоров, приказов, упорядочивания бизнес-процессов, связанных с возложением управленческих функций. Необходимо полностью исключить случаи и даже потенциальную возможность наделения такими функциями «на ходу», устно.

Совершение преступлений против государственной службы и службы в органах местного самоуправления неизбежно влечет возбуждение уголовного дела. В отношении коррупции в сфере предпринимательства законодатель поступает гораздо более либерально, наделяя собственника и руководство компании правом самостоятельно принимать решение о необходимости обращения в правоохранительные органы и даче согласия на привлечение к уголовной ответственности.

В соответствии со ст. 23 УПК РФ подобное согласие необходимо, если в организации отсутствует участие государства или муниципального образования в уставном капитале, а также отсутствует факт причинения вреда другим организациям, гражданам, муниципальным образованиям или государству.

Говоря о коррупции в коммерческих организациях, необходимо учитывать, что в июле 2015 года законодатель расширил круг возможных субъектов должностных преступлений, в том числе получения взяток, включив в него помимо государственных и муниципальных служащих работников, выполняющих управленческие функции в акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, ее субъектам или муниципальным образованиям.

Помимо коррупционных преступлений, бизнес нередко сталкивается с фактами различных хищений, совершаемых как в форме кражи (тайного хищения), присвоения и растраты, так и мошенничества. Противодействие таким преступлениям по своей тактике отличается от противодействия коррупции, которая относится к латентным преступлениям, то есть преступлениям с низким коэффициентом выявления. Хищения в любых формах, независимо от того, совершаются ли они сотрудниками организации в отношении имущества работодателя или других лиц, являются преступлениями, существо которых интуитивно понятно любому человеку и не требует специального инструктажа и разъяснения. В профилактике таких преступлений в первую очередь необходимо уделить внимание ревизии бизнес-процессов, в том числе с привлечением независимых юристов, установлению этапов контроля, особенно важно это может быть в организациях, занимающихся производственными процессами, включая строительство.

Во многих случаях эффективными и широко применяемыми становятся средства внешнего наблюдения, как правило, видеонаблюдения в помещениях складов, иных мест хранения материальных ценностей, касс и за кассовыми аппаратами.

При борьбе с воровством в организациях необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 7.27 Кодекса об административных правонарушениях хищения имущества стоимостью до 2,5 тыс. руб. относятся к категории мелких и преступлением не являются. Однако групповое хищение, то есть совершаемое двумя и более лицами совместно, является преступлением независимо от суммы. Если же хищение совершается в форме мошенничества, то есть связано с обманом, например, подделкой каких-либо документов, то независимо от суммы в случае использования своего служебного положения (то есть реализации описанных выше управленческих полномочий) оно будет являться тяжким преступлением.

При привлечении к уголовной ответственности за воровство определенной проблемой может стать доказательство факта принадлежности похищенного имущества потерпевшей организации. Это может стать проблемой в случае, если в организации не налажен должный учет по приему и оприходованию в бухгалтерии товарно-материальных ценностей или ведется двойной учет (черновая бухгалтерия), в том числе проводятся неофициальные закупки товара, по которым организация доказать свое право собственности в дальнейшем не может.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ все сделки между юридическими лицами должны совершаться в письменной форме. Нарушение письменной формы сделки согласно ст. 162 ГК РФ лишает возможности ссылаться на свидетельские показания для доказательства существа сделки и ее условий. Поэтому до подачи заявления о факте хищения необходимо обратить внимание на то, что организация сможет предоставить документы, подтверждающие закупку: договор поставки, товарную накладную и документы, подтверждающие оплату товара.

Если хищения в форме присвоения или растраты совершаются материально ответственными лицами, внимание необходимо обратить на порядок приемки товарно-материальных ценностей. Факт приемки обязательно должен документально подтверждаться собственноручной подписью соответствующего работника в накладной, приходно-кассовом ордере, другом аналогичном документе.

Гражданско-правовым отношениям характерен принцип полного возмещения ущерба, под которым согласно ст. 15 Гражданского кодекса РФ понимается как реальный ущерб, так и упущенная выгода. В соответствии с Трудовым кодексом РФ по общему правилу работник несет ограниченную пределом своего среднего месячного заработка материальную ответственность, и лишь по ряду должностей могут заключаться договора о полной материальной ответственности. Однако если сотрудник будет признан виновным в совершении преступления, то в рамках гражданского иска по уголовному делу с него может быть взыскано возмещение причиненного ущерба в полном размере.

Во всех случаях возмещение ущерба будет ограничиваться лишь реальным ущербом (прямой действительный ущерб), под которым в соответствии с разъяснением Пленума Верховного Суда РФ понимается реальное уменьшение наличного имущества, ухудшение его состояния, необходимость производства затрат на его восстановление. Данное обстоятельство должно учитываться при расчете суммы ущерба.

Для эффективного противодействия коррупции и воровства в организации могут приниматься различные меры, направленные на профилактику этих правонарушений, их выявление, пресечение и организацию преследования виновных лиц. К ним относятся меры организационного характера, в том числе путем установления этапов контроля с приемкой результатов выполненных работ, оказанных услуг ответственными лицами. Не меньшую эффективность могут показать и действующие в организации службы безопасности, в том числе экономической безопасности, без которых сложно обойтись в больших компаниях, компаниях, имеющих большое число контрагентов и активно организующих торги для выбора поставщиков и подрядчиков.

Выявлению незаконно обогащающихся сотрудников будет способствовать и простая внимательность к своим сотрудникам, к ходящим по организации слухам, простой человеческой зависти. Люди, совершающие кражи, часто попадаются на сбыте. Сотрудники, превращающие использование своего служебного положения, своих полномочий в средство незаконного обогащения и преступный промысел, могут начать выделяться своими нетипичными для организации расходами, делать не соответствующие их заработной плате и официальным доходам дорогостоящие покупки (автомобили, драгоценности, недвижимость и прочее).

Если внутреннее происшествие или преступление против бизнеса все же произошло, на первое место выходит оперативное реагирование на произошедший инцидент для неотложной фиксации следов, выработки правовой позиции компании и принятия решения о необходимости обращения в правоохранительные органы или суд.

В этом случае актуальными могут стать услуги, оказываемые профессиональными юристами — адвокатами по проведению адвокатских проверок (криминальный форенсик). В отличие от сотрудников правоохранительных органов, в задачи которых входит выявление и пресечение любых правонарушений, установление процессуальной истины по делам, в задачи адвоката входит оказание квалифицированной юридической помощи своему клиенту. При этом адвокат нанимается самим клиентом, не вправе действовать вопреки его воле и руководствуется его поручениями, обеспечивая полную конфиденциальность собираемой информации, так как одним из основополагающих принципов адвокатской деятельности является принцип адвокатской тайны. Клиент вправе в любой момент без объяснения причин расторгнуть соглашение и даже после этого адвокатом неукоснительно должны будут выполняться требования конфиденциальности, а все накопленные материалы будут переданы доверителю.

В соответствии с Федеральным законом от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат наделяется рядом прав, необходимых для проведения проверок по фактам происшествий. Адвокат имеет право направлять адвокатские запросы для получения справок, характеристик, иных документов, в том числе в органах власти, опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, собирать предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами. В необходимых случаях адвокат привлечет соответствующих экспертов, в том числе в области информационной, компьютерной безопасности для своевременного закрепления цифровых следов и проведения специальных исследований в различных областях науки и техники.

Подобные услуги могут быть особенно интересны российским подразделениям иностранных компаний, так как позволяют сначала задокументировать произошедшее, подготовить отчет, направить его в головной офис и лишь потом, в случае принятия соответствующего решения, передавать материалы в правоохранительные органы или ограничиваться мерами корпоративного, организационного воздействия.

В случае подачи заявления о преступлении адвокат сможет сопровождать уголовное дело на всех его стадиях, вплоть до приговора суда, представляя интересы организации как потерпевшего в деле, обеспечивая сохранение конфиденциальности данных в ходе расследования дела, реагируя на возможные попытки правоохранительных органов излишне углубиться в вопросы финансово-хозяйственной деятельности. Параллельно адвокат, осуществляя консультирование или проводя ревизию документации, сможет указать на наиболее болезненные места в компании и предложить способы их защиты.

Работа по предотвращению и пресечению откатов и воровства в компаниях представляет собой системный процесс, который должен осуществляться постоянно. Упорядочивание бизнес-процессов с учетом специфики деятельности организации, ревизия документации независимыми юристами, проведение криминального форенсика станут важными шагами, которые помогут уберечь компанию от имущественного ущерба и минимизировать возможные репутационные риски от внутренних происшествий и преступлений.

Подписывайтесь на канал «Инвест-Форсайта» в «Яндекс.Дзене»